2Z208000解决建设工程纠纷法律制度
【本章学习提示】
第八章内容是历年考试的最难部分，需要在前七章的理论基础上进行细节内容的深度掌握。第八章内容的逻辑架构呈总-分关系，第一节是总括，后四节是在第一节的基础上进行分别论述。
第一节建设工程纠纷主要种类和法律解决途径，重点讲解纠纷解决途径，包括和解、调解、诉讼和仲裁，而诉讼又包括民事诉讼、行政诉讼和刑事诉讼。
第二节民事诉讼制度，重点讲解诉讼的程序和各主体的权利义务，包括诉讼管辖、诉讼主体、证据、诉讼时效、诉讼程序和执行程序。其中，诉讼程序又包括一审、二审和审判监督程序。
第三节仲裁制度，重点讲解仲裁程序和各主体的权利义务，包括仲裁三大基本制度、仲裁协议、效力、仲裁庭、仲裁程序等内容。
第四节调解与和解，重点讲解不同种类的调解机制和不同程序中的和解制度。
第五节行政复议和行政诉讼制度，重点讲解行政强制、行政复议和行政诉讼三方面内容。
学好第八章，一定要将书中枯燥的法律程序、权利义务映射到现实诉讼、仲裁等纠纷解决程序中、要能想象或回忆到现实场景中，切忌死记硬背。考好第八章，一定要多做题，理解考试的常见陷阱设置与重难点区分。其中，第二节民事诉讼和第三节仲裁制度，是重中之重的最高级别难度和重要度的内容，要求务必掌握细节。

一、本节知识框架
2Z208011建设工程纠纷的主要种类（★★）
2Z208012民事纠纷的法律解决途径（★★）
2Z208013行政纠纷的法律解决途径（★★）

【考点】建设工程纠纷的主要种类（★★）
【真题分布数据统计】（无）
一、建设工程民事纠纷
建设工程民事纠纷：包括合同纠纷和侵权纠纷。

二、建设工程行政纠纷
1.建设工程行政纠纷：
（1）行政主体-行政相对人（官-民）；
（2）行政主体-行政主体（官-官）。
2.行政行为的特征
（1）是执行法律的行为；
（2）具有一定的裁量性；
（3）在实施行政行为时具有单方意志性；
（4）以国家强制力保障实施的，带有强制性；
（5）以无偿为原则，以有偿为例外。
3.行政行为的种类：
（1）行政许可；
（2）行政处罚；
（3）行政强制（行政强制措施+行政强制执行）；
（4）行政裁决
【提示】
此知识点理解记忆，注意区分纠纷的种类和行政行为的种类。可通过记忆关键词进行掌握。
【例题·单选】关于行政行为特征的说法，正确的是（）。
A.行政行为具有自愿性
B.实施行政行为具有单方意志性
C.行政行为具有不可裁量性
D.行政行为不属于执法行为
【答案】B
【解析】行政机关的行政行为具有以下特征：（1）行政行为是执行法律的行为。任何行政行为均须有法律根据，具有从属法律性，没有法律的明确规定或授权，行政主体不得作出任何行政行为。（2）行政行为具有一定的裁量性。这是由立法技术本身的局限性和行政管理的广泛性、变动性、应变性所决定的。（3）行政主体在实施行政行为时具有单方意志性，不必与行政相对方协商或征得其同意，便可依法自主做出。（4）行政行为是以国家强制力保障实施的，带有强制性。行政相对方必须服从并配合行政行为，否则行政主体将予以制裁或强制执行。（5）行政行为以无偿为原则，以有偿为例外。

【例题·单选】某地建设行政主管部门检查某施工企业的施工工地，发现该施工企业没有按照施工现场管理规定设置围挡，依法责令其停止施工。该建设行政主管部门对该施工企业采取的行政行为属于（）。
A.行政处罚
B.行政裁决
C.行政处分
D.行政强制
【答案】A
【解析】行政处罚，即行政机关或其他行政主体依照法定职权、程序对于违法但尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。常见的行政处罚为警告、罚款、没收违法所得、取消投标资格、责令停止施工、责令停业整顿、降低资质等级、吊销资质证书等。

【考点】民事纠纷的法律解决途径（★★）
【真题分布数据统计】（2013/2018年）
一、和解
（1）发生争议后，当事人即可自行和解；即使在申请仲裁或诉讼后仍然可以和解。
（2）当事人申请仲裁后，自行和解，达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。
（3）和解可以发生在民事诉讼的任何阶段。当事人和解以后，可以请求法院调解，制作调解书，产生法律效力。【注：不能制作裁决书】
（4）和解协议不具有强制执行力，但不履行可以要求承担违约责任。
（5）在执行中达成的和解协议，产生结束执行程序的效力。如果一方当事人不履行和解协议或者反悔的，对方当事人只可以申请人民法院按照原生效法律文书强制执行。
【提示】
此知识点为历年必考点，需要重点掌握。注意与调解对比记忆，考试易混淆考查。注意，和解是双方当事人内部的协议，涉及到两方主体，和解不具有法律的强制执行力。

二、调解
（1）人民调解（无）
（2）行政调解（无）
（3）仲裁调解（有）
（4）法院调解（有）
（5）行业调解（无）
【注：调解协议自最后一方签字时生效。对行政调解不服不可以提起行政复议和行政诉讼】

三、仲裁
仲裁的基本特点：
（1）自愿性【注：仲裁协议】
（2）专业性
（3）独立性【注：诉讼与仲裁的效力】
（4）保密性【注：不公开审理】
（5）快捷性【注：一裁终局】
（6）执行的强制性和广泛性【注：司法强制性，公约缔约国】

四、诉讼
民事诉讼的基本特征：
（1）公权性
（2）程序性
（3）强制性
【提示】
理解诉讼的基本特点，对诉讼的框架内容有初步的掌握，后续细节知识点在第八章第二节中进行重点学习。

【例题·单选】关于民事纠纷和解的说法，正确的是（）。
A.当事人达成和解协议的，进行中的诉讼程序自动终结
B.和解协议具有强制执行力
C.和解只能发生在诉讼或仲裁程序中
D.和解可以与仲裁、诉讼程序相结合
【答案】D
【解析】A、D选项，和解可以在民事纠纷的任何阶段进行，无论是否已经进入诉讼或仲裁程序。
B选项，和解达成的协议不具有强制执行力，在性质上仍属于当事人之间的约定。

【例题·单选】下列争议中，受《仲裁法》调整的是（）。【2018真题】
A.建设行政主管部门处理的行政争议
B.劳动争议
C.农林承包经营合同争议
D.建设工程施工合同争议
【答案】D
【解析】《仲裁法》的调整范围仅限于民商事仲裁，即“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权纠纷”；对于婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷以及依法应当由行政机关处理的行政争议等不能仲裁。另外，劳动争议仲裁和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷不受《仲裁法》的调整。

【例题·多选】民事诉讼的基本特点包括（）。【2013真题】
A.公权性
B.自愿性
C.保密性
D.强制性
E.程序性
【答案】ADE
【解析】与调解.仲裁这些非诉讼解决纠纷的方式相比，民事诉讼有如下特征：第一，公权性；第二，强制性；第三，程序性。

【例题·多选】关于民事纠纷解决方式的说法，正确的有（）。
A.调解只能在民事诉讼阶段进行
B.和解可以在民事纠纷的任何阶段进行
C.仲裁机构受理案件的管辖权来自于当事人双方的协议
D.仲裁实行一裁终局制
E.民事诉讼实行两审终审制
【答案】BCDE
【解析】调解的主要方式是人民调解、行政调解、仲裁调解、司法调解、行业调解以及专业机构调解，并非只能在诉讼阶段进行A错；和解可以在民事纠纷的任何阶段进行，无论是否已经进入诉讼或仲裁程序，B对；仲裁是当事人根据在纠纷发生前或纠纷发生后达成的协议，自愿将纠纷提交第三方（仲裁机构）作出裁决，C对；仲裁实行一裁终局制度，仲裁裁决一经作出即发生法律效力，D对；民事诉讼实行两审终审制度，E对。

【考点】行政纠纷的法律解决途径（★★）
【真题分布数据统计】（无）
一、行政复议
1.行政复议的范围
审查范围：合法性、适当性
2.行政复议的特点
（1）提出行政复议的，必须是认为行政机关行使职权的行为侵犯其合法权益的公民、法人和其他组织；
（2）当事人提出行政复议，必须是在行政机关已经作出行政决定之后，如果行政机关尚未作出决定，则不存在复议问题；
（3）当事人对行政机关的行政决定不服，只能依照法律规定向有行政复议权的行政机关申请复议；（注意）
（4）行政复议以书面审查为主，以不调解为原则。

二、行政诉讼
1.行政诉讼的范围
审查范围：合法性
2.行政诉讼的特点
（1）行政诉讼是法院解决行政机关实施行政行为时与公民、法人或其他组织发生的争议；
（2）行政诉讼为公民、法人或其他组织提供法律救济的同时，具有监督行政机关依法行政的功能；
（3）行政诉讼的被告与原告是恒定的，即被告只能是行政机关，原告则是作为行政行为行对人的及公民、法人或其他组织；
【总结】行政复议和行政诉讼的关系：除法律规定必须先申请行政复议的以外，行政纠纷当事人可以自主选择申请行政复议还是提起行政诉讼。行政纠纷当事人对行政复议决定不服的，除法律规定行政复议决定为最终裁决的以外，可以依照《行政诉讼法》的规定向人民法院提起行政诉讼。
【提示】
理解行政诉讼的基本特点，对行政诉讼的框架内容有初步的掌握，后续细节知识点在第八章第五节中进行重点学习。

【例题·多选】关于行政纠纷的说法，正确的有（）。
A.行政纠纷是平等主体间的财产纠纷
B.只要发生行政纠纷，当事人就可以自主选择申请行政复议或提起行政诉讼
C.行政诉讼的被告只能是行政机关
D.只要当事人对行政复议决定不服，就可以向人民法院提起行政诉讼
E.行政纠纷的法律解决途径有行政复议和行政诉讼
【答案】CE
【解析】A错误，建设工程行政纠纷，是在建设工程活动中行政机关之间或行政机关同公民、法人和其他组织之间由于行政行为而引起的纠纷，包括行政争议和行政案件。B错误，申请行政复议，凡行政复议机关已经依法受理的，或者法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服再向人民法院提起行政诉讼的，在法定行政复议期限内不得向人民法院提起行政诉讼。公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼，人民法院已经依法受理的，不得申请行政复议。C正确，行政诉讼是行政相对人向法院起诉行政主体的诉讼过程，因此被告只能是行政机关。D错误，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请；但法律规定的申请期限超过60日的除外。E正确，行政纠纷的法律解决途径有行政复议和行政诉讼。

一、本节知识点总结
知识点1建设工程纠纷的主要种类和解决途径