1Z304022 《一建法规》劳动合同的履行、变更、解除和终止

1Z304022劳动合同的履行、变更、解除和终止
一、劳动合同的履行和变更
用人单位如果变更名称、法定代表人、主要负责人或投资人等事项,不影响劳动合同的履行。用人单位分立、合并的,原劳动合同继续有效,权利和义务由承继单位继续承担。
【用人单位应当向劳动者支付劳动报酬】(1)用人单位支付劳动者的工资不得低于当地的最低工资标准;(2)工资应当以货币形式按月支付劳动者本人,即不得以实物或有价证券等形式代替货币支付;(3)用人单位应当依法向劳动者支付加班费;(4)劳动者在法定休假日、婚丧假期间、探亲假期间、产假期间和依法参加社会活动期间以及非因劳动者原因停工期间,用人单位应当依法支付工资。(2016二级考)
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令,人民法院应当依法发出支付令。(2017年一级考)

【2016二级】用人单位向劳动者支付报酬的说法,正确的是( )。
A.用人单位确有困难时,可以以实物或有价证券等形式代替货币形式支付工资
B.劳动者依法参加社会活动(例如:继续教育)期间,用人单位应当依法支付工资
C.因业主资金不到位,现场暂停施工安排劳动者放假两个月,用人单位可以不支付工资
D.用人单位拖欠或不足额支付劳动报酬的,劳动者可以向人民法院申请强制执行
【答案】B

二、劳动合同的解除和终止
(一)劳动者可以单方解除劳动合同的规定
【预告解除】劳动者提前30日书面通知单位解除劳动合同;在试用期内提前3日通知单位解除劳动合同。
【“随时”“通知”解除】用人单位有法定过错行为的,允许劳动者行使随时解除权。具体包括:未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;未及时足额支付劳动报酬的;未依法为劳动者缴纳社会保险费的;用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;因单位原因致使劳动合同无效的;其他。
【无通知解除(立即解除)】用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动,或者违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。
【单项选择题】劳动者可以立即解除劳动合同且无需事先告知用人单位的情形是( )。
A.用人单位未按照劳动合同的约定提供劳动条件
B.用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动
C.用人单位未及时足额支付劳动报酬
D.用人单位制定的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者的权益
【答案】B
【解析】ACD是随时通知解除情形,只有B属于无通知解除情形(也叫立即解除,仅适用于单位违法致使劳动者人身安全得不到保障的情况)。
【单项选择题】关于甲施工企业与其员工乙解除劳动合同的说法,正确的是( )。
A.甲要求乙加班,乙可以随时通知甲解除劳动合同
B.在试用期内,乙可以随时通知甲解除劳动合同
C.甲违章指挥危害乙人身安全的,乙通知甲后方可解除劳动合同
D.甲未按劳动合同约定支付给乙工资,乙可以随时通知甲解除劳动合同
【答案】D
(二)用人单位可以单方面解除劳动合同的规定
(1)随时解除
劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同
①在试用期间被证明不符合录用条件的;
②严重违反用人单位的规章制度的;
③严重失职,营私舞弊,给用人单位的利益造成重大损害的;
④劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
⑤因本法第二十六条第一项规定的情形致使劳动合同无效的;
⑥被依法追究刑事责任的。
注:1)随时解除时不能要经济补偿;2)随时解除不受不得解除情形的约束
(2)预告解除(提前三十日以书面形式通知劳动者或额外支付劳动者一个月工资(代通知金))
①劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
②劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
③劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。
(三)经济性裁员
【经济性裁员】经济性裁员属于用人单位单方解除劳动合同。需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10%以上的(容易引发群体事件,因此法律特别规定),用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,才可以裁人。用人单位在6个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用被裁减人员。
【提示】
此知识点为高频考点,知识点较为琐碎,不要死记硬背,一定注意提炼总结。劳动者的法定解除,预告解除不需要任何法定情形,随时解除是用人单位未提供劳动保护的,立即解除是用人单位违法犯罪的。用人单位的法定解除,预告解除是劳动者的客观上的工作能力有问题的,随时解除是劳动者的主观上的工作态度有问题的,经济型裁员是用人单位没有钱的。
【例题·多选】用人单位可以解除劳动合同,但是应当提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的有( )。
A.严重违反用人单位规章制度的
B.劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排工作的
C.严重失职,营私舞弊,对用人单位造成重大损害的
D.劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的
E.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同内容达成协议的
【答案】BDE
【解析】《劳动合同法》第40条规定,有下列情形之一的,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后,可以解除劳动合同:(1)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(2)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(3)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。
(四)用人单位不得解除劳动合同的规定【重要】
(1)不得解除的情形
①从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业病健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;
②在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;
③患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;
④女职工在孕期、产期、哺乳期的;
⑤在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;
⑥法律、行政法规规定的其他情形。
(2)违法解除劳动合同的责任:用人单位应当依法向劳动者依经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金,不再支付经济补偿。
【提示】
此知识点要理解记忆,重点把握关键词,同时注意与应当签订无固定期限劳动合同的情形进行对比记忆,考试易混淆考查。
【例题·单选】根据《劳动合同法》,劳动者的下列情形中,用人单位不得解除劳动合同的是( )。 【2013】
A.患病或非因工负伤,在规定的医疗期内的
B.在试用期间被证明不符合录用条件的
C.严重违反用人单位的规章制度的
D.被依法追究刑事责任的
【答案】A
【解析】用人单位不得解除劳动合同的规定,从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;女职工在孕期、产期、哺乳期的;在本单位连续工作满15年,且距法定退休年龄不足5年的;法律、行政法规规定的其他情形。
(五)劳动合同的终止
在劳动合同期满时,有符合不得解除劳动合同规定情形之一的(例如怀孕,例如患病在医疗期内),劳动合同应当继续延续至相应的情形消失时才能终止。但是工伤丧失劳动能力的,按以下原则处理:
(1)职工因工致残被鉴定为1“4级伤残的,保留劳动关系,退出工作岗位。(2)劳动者因工致残被鉴定为5“6级伤残的,保留与用人单位的劳动关系,由用人单位安排适当工作;也可以经工伤职工本人提出,该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。
(3)职工因工致残被鉴定为7级至10级伤残的,劳动合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。
【单项选择题】劳动者被鉴定为5、6级伤残,大部分丧失劳动能力的,经( ),可以解除或终止劳动关系。
A.用人单位与工会协商并取得职工本人同意
B.用人单位支付一次性伤残就业补助金
C.工伤职工本人提出
D.用人单位一次性支付赔偿金
【答案】C
(六)终止劳动合同的经济补偿
1.用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形:
(1)劳动者依照《劳动合同法》第38条规定解除劳动合同的;
(2)用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;
(3)用人单位依照《劳动合同法》第40条解除劳动合同的(注:通知解除);
(4)用人单位依照《劳动合同法》第41条第1款规定解除劳动合同的(注:经济性裁员);
(5)除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照劳动合同法第44条第1项规定终止固定期限劳动合同的;
(6)依照劳动合同法第44条第4项、第5项规定终止劳动合同的(注:破产和吊销营业执照);
(7)法律、行政法规规定的其他情形。
2.用人单位可以不支付经济补偿的情形:
(1)用人单位随时解除情形;
(2)劳动者提出的协商解除;
(3)劳动合同期满劳动者不续订合同;
(4)开始享受基本养老保险待遇。
3.经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满一年的,按一年计算,支付一个月的补偿金;不满6个月的,支付半个月的补偿金。
4.劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的上年度职工月平均工资的三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
【提示】重点掌握经济补偿的计算,经济补偿金的计算是法规科目中相对复杂的计算题,一定要在逻辑原理上理解,不可死记硬背。
【例题·多选】根据《劳动法》规定,用人单位应当支付劳动者经济补偿金的情况有( )。
A.劳动合同因合同当事人双方协商一致而由用人单位解除
B.劳动者达到法定退休年龄而终止劳动合同
C.劳动者在试用期内被证明不符合录用条件的
D.劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作,由用人单位解除劳动合同的
E.用人单位濒临破产进行法定整顿期间确需裁减人员的?
【答案】ADE
【解析】用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形:
(1)劳动者依照《劳动合同法》第38条规定解除劳动合同的;
(2)用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;
(3)用人单位依照《劳动合同法》第40条解除劳动合同的(注:通知解除);
(4)用人单位依照《劳动合同法》第41条第1款规定解除劳动合同的(注:经济性裁员);
(5)除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照劳动合同法第44条第1项规定终止固定期限劳动合同的;
(6)依照劳动合同法第44条第4项、第5项规定终止劳动合同的(注:破产和吊销营业执照);
(7)法律、行政法规规定的其他情形。

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